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现代法学

现代法学

2024年02期

《现代法学》是面向国内外公开发行的法学专业期刊，连续多年被评为中国中文核心期刊和CSSCI来源期刊，其宗旨在于及时传播法学领域的创造性研究成果，全面反映国内外法治最新动态，为法律学人和法律工作者之间沟通学术思想、探讨法治难题、评价改革得失构建畅通的平台。

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中国自主法学知识体系建构 | 从实质刑法典到形式刑法典:刑法的进阶之路

中国自主法学知识体系建构 | 从实质刑法典到形式刑法典:刑法的进阶之路

摘要：刑法的再法典化是我国当前刑法学界关注的一个重要问题，它与刑法的立法完善密切相关。我国目前的刑法本身已经是一部实质意义上的刑法典，尤其是立法机关按照统一刑法典打造刑法的立法方式，为我国刑法的法典化奠定了基础。因此，刑法的法典化不同于其他部门法的法典化，其建立在实质刑法典的基础上，所要进行的是再法典化。通过刑法的再法典化，完成从实质刑法典到形式刑法典的进阶。在刑法的再法典化过程中，应当正确处理
中国自主法学知识体系建构 | 论被代理人直接取得买卖物的所有权

中国自主法学知识体系建构 | 论被代理人直接取得买卖物的所有权

摘要：在显名代理关系中，买卖合同系被代理人和出卖人的合意，被代理人不但承受买卖合同项下的债权债务，而且直接取得买卖物的所有权，代理人对买卖物为占有辅助或媒介占有关系。无论买卖物为动产抑或不动产，这一结论都不改变。隐名代理动产买卖在适用《民法典》第925 条时，其法律效果与显名代理动产买卖相同，即由借名人直接取得买卖物的所有权;若适用《民法典》第926 条的规定，当出名人披露、借名人行使介入权且出
专题策划·司法现代化与司法体制改革 | 能动司法背景下城区人民法庭参与诉源治理的逻辑与进路

专题策划·司法现代化与司法体制改革 | 能动司法背景下城区人民法庭参与诉源治理的逻辑与进路

摘要：新时代人民法庭建设的“花乡做法”表明，诉源治理是当前城区人民法庭参与基层社会治理的重要方式。诉源治理基本上覆盖了纠纷发生前后全过程，纠纷发生前主要以风险预测为主，纠纷解决中则以工作指引、调解指导及裁判说理等方式为主，纠纷解决后则以司法建议为主。人民法庭的诉源治理策略贯彻着“政策—法律”“跨界—守界”双重逻辑，前者是人民法庭的一般逻辑，而后者则是城区人民法庭的特有逻辑。双重逻辑内部存在着结构
专题策划·司法现代化与司法体制改革 | 法援辩护与委托辩护顺序问题的机理与根源

专题策划·司法现代化与司法体制改革 | 法援辩护与委托辩护顺序问题的机理与根源

摘要：近年来，在一系列有较大影响的案件中屡屡出现法援辩护与近亲属代为委托辩护之间发生冲突的现象。这一现象使我国传统的“委托辩护优先原则” 受到较大冲击。从系列典型案例入手，可以对法援辩护与委托辩护发生冲突的情形进行概括。目前既有的制度和理论回应并不能完全疏解这种冲突。冲突的形成是以犯罪嫌疑人和被告人的信息隔离为主因，犯罪嫌疑人、被告人与近亲属及其委托律师之间的信息不对称为冲突的发生提供了条件。从
专题策划·司法现代化与司法体制改革 | 反垄断民事检察公益诉讼制度的解释论

专题策划·司法现代化与司法体制改革 | 反垄断民事检察公益诉讼制度的解释论

摘要：2022 年新修改的《反垄断法》首次引入民事检察公益诉讼制度。在《反垄断法》仅原则性规定该制度的情形下，民事检察公益诉讼制度在反垄断领域的适用面临诸多问题，有必要对其制度功能及具体实施规则进行解释论展开，从而反哺反垄断民事检察公益诉讼司法实践。站在解释论的视角看，反垄断民事检察公益诉讼制度既是为了解决垄断行为造成的公共利益损害问题，亦是为了回应传统反垄断法实施困境的有效措施。反垄断民事检察
专题策划·司法现代化与司法体制改革 | 行政诉讼恢复效力判决的反思与修正

专题策划·司法现代化与司法体制改革 | 行政诉讼恢复效力判决的反思与修正

摘要：恢复效力判决由我国司法解释所创，但目前该判决类型尚无法对应我国《行政诉讼法》规定的既有判决方式。在司法解释中，恢复效力判决与责令重作复议决定判决被置于同一条款且二者的适用条件未被严格区分。当复议改变决定实质违法、达到可撤销程度且已消灭原行政行为的效力，同时满足原行政行为合法或虽违法但须保留效力的条件的，才有适用恢复效力判决的余地。作为积极形成类判决，恢复效力判决与尊重行政首次判断权原则存在
专题策划·司法现代化与司法体制改革 | 论受众预期与司法裁判的契合度不足及实践应对

专题策划·司法现代化与司法体制改革 | 论受众预期与司法裁判的契合度不足及实践应对

摘要：新修辞学的受众理论表明，司法裁判是一种受约束的理性论证过程，裁判者要考虑受众的预期并反过来修正自己的说理论证，增强裁判可接受性。实践中，受众预期和司法裁判结果之间存在契合度不足现象，因而对司法裁判可能形成微观与宏观的诸多影响，既在个案裁判中直接影响当事人的诉讼策略及公众对案件的评判，乃至影响法官的考核，也在宏观上影响法治社会中公众对司法活动的整体评价。基于对受众预期的重视，法官在完成司法审
新时代治理之道 | 碳达峰碳中和对全球气候治理国际法律责任体系的重塑

新时代治理之道 | 碳达峰碳中和对全球气候治理国际法律责任体系的重塑

摘要：全球气候治理无法适用既有国际不法行为的国家责任和不加禁止行为的国家责任，且不能将一国政府对国内公民承担的气候治理责任视为全球气候治理责任，因而亟须在国际法中建立适应全球气候治理的国家责任机制。这种责任机制的构建应以实现气候正义为根本目标。其中，最基本的正义和平等是保障国家、地区和个人的生存权，而不是优先发展。违反“保持控制升温1. 5 摄氏度国际义务”，将会产生全球气候治理的国际责任。这种
新时代治理之道 | 个人信息泄露风险损害的赔偿责任

新时代治理之道 | 个人信息泄露风险损害的赔偿责任

摘要：《个人信息保护法》第69 条确立了侵害个人信息权益损害赔偿的请求权基础，但并未明确规定应予救济的损害类型。当个人信息泄露并未实际造成次生损害时，其侵害后果具有无形性、不确定性、风险导向性，统一损害概念难以完全涵盖，有必要重构原生损害概念及其赔偿责任。个人信息泄露原生损害赔偿对象并非计算差额或个人信息的市场价值减损，而是面向未来的实质性风险。风险损害应采用动态体系的评价方法，落实于第三人动机
社会主义市场经济法治 | 特定性原则视角下财产的概括处分

社会主义市场经济法治 | 特定性原则视角下财产的概括处分

摘要：概括处分是指当事人以概括描述的方式确定处分对象的财产处分。概括处分存在于财产集合与将有财产的处分中，往往还伴随着处分对象的嗣后流动。符合“合理识别”标准的概括描述，可以确保特定性原则下的确定性。根据特定性原则下的单一性原理，财产的概括处分是处分之集合。处分对象是被概括描述“捕获”的单一财产，而处分效果也针对单一财产发生。单一性原理不仅具有法政策上的妥当性，而且可以维持物权法原理的体系融贯性
社会主义市场经济法治 | 上市公司董事会征集股东权利的法理证成

社会主义市场经济法治 | 上市公司董事会征集股东权利的法理证成

摘要：修订后的《证券法》赋予上市公司董事会征集人资格。董事会发起的征集，难用委托代理或合同关系解释，使其面临行为失效与责任虚设的理论阐释与规范适用的困境。基于董事会符合征集人设定的基本标准、民事主体制度的开放性可容纳赋予董事会征集人资格的制度设计、赋予董事会征集人资格的道德风险总体可控等原因，可证赋予董事会征集人资格具有正当性。董事会的征集行为可定性为一种公司治理行为，其征集责任可通过异议董事免
社会主义市场经济法治 | 离婚时商业保险权益分割的法理逻辑与规范适用

社会主义市场经济法治 | 离婚时商业保险权益分割的法理逻辑与规范适用

摘要：离婚时商业保险权益的分割应当基于保险法和夫妻财产法相协同的视角，以保险法和夫妻财产法上的价值理念和规范原理为宏观指引，以财产保险和人身保险相区分为基本处理框架，以夫妻财产分割制度的原则、价值目标和一般规范为根本遵循，以保险法相关规则为具体分析工具。离婚时商业保险权益的分割包含积极财产的分割和潜在补偿的给付两部分内容。对于财产保险，其待分割权益主要为保险金，需结合保险标的归属和保费来源两项因
法学新青年: 探索与争鸣 | 行政合规裁量扩张论

法学新青年: 探索与争鸣 | 行政合规裁量扩张论

摘要：行政合规裁量扩张论将行政合规中行政机关对企业减免处罚的行为，视为行政机关在没有明确的法律规范规定，但符合法律规范目的情形下，所作出的扩张行政裁量的行为，从而消除“行政权不可处分” 原则与行政合规之间的龃龉。行政合规裁量包括契约裁量和处分裁量两阶段构造，是否合意构成了契约裁量与处分裁量的界碑。合规契约不具有执行力，行政机关有权裁量契约要素在合规处分中的比重，故合规行政处分仍是单方行政行为。行

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中国自主法学知识体系建构 | 从实质刑法典到形式刑法典:刑法的进阶之路

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中国自主法学知识体系建构 | 论被代理人直接取得买卖物的所有权

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专题策划·司法现代化与司法体制改革 | 反垄断民事检察公益诉讼制度的解释论

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